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別居期間が５年以上になると離婚が成立するのか

別居期間が５年以上になると離婚が成立するのか

離婚の種類

別居することで離婚が成立するかどうか（離婚ができるかどうか）を考えるには，まず，どのような場合にどのような手続きで離婚が成立するのかを知る必要があります。

日本の法律の下では，離婚が成立する手続きとして，以下のものがあります。

協議離婚: 夫婦の両方が離婚届に署名捺印して役所に提出する
調停離婚: 家庭裁判所の離婚調停で夫婦が離婚に合意する
判決離婚: 一方が家庭裁判所の離婚裁判（離婚訴訟）に訴え，裁判所が判決で離婚を認める
和解離婚: 離婚裁判（離婚訴訟）の手続の中で夫婦が離婚に合意する

この中で，両方の合意なく離婚となるのは，判決離婚だけ，つまり，裁判になって裁判所が判決を出した場合だけです。

したがって，別居期間が何年になろうとも，合意も裁判もなく離婚が成立することはありません。

離婚裁判の場合の別居期間

離婚の裁判を起こしたときに裁判所が離婚を認める判決を出す場合の事由が，民法７７０条に定められています。以下の５つです。これらを「離婚原因」と言っています。

配偶者に不貞な行為があったとき
配偶者から悪意で遺棄されたとき
配偶者の生死が３年以上明らかでないとき
配偶者が強度の精神病にかかり，回復の見込みがないとき
その他婚姻を継続し難い重大な事由があるとき

これら離婚原因の中には，「配偶者の生死が３年以上明らかでないとき」というものがありますが，別居期間が何年というものはありません。
別居期間が長いということに関係ある離婚原因として「その他婚姻を継続し難い重大な事由があるとき」というものがあるのみです。

参考（法制審議会の答申）

平成８年に，法制審議会が，法務大臣からの諮問に対し，離婚制度の法改正を答申しました。

離婚原因に「夫婦が５年以上継続して婚姻の本旨に反する別居をしているとき」というものを加えつつ，「配偶者又は子に著しい生活の困窮又は耐え難い苦痛をもたらすとき」や「離婚の請求をしている者が配偶者に対する協力及び扶助を著しく怠っていることによりその請求が信義に反すると認められるとき」には，裁判所が離婚を認めないことができるとするものでした。

答申から２５年以上が経過していますが，この案の法律が成立する見通しはありません。

現在の離婚裁判における別居期間の扱い

したがって，現時点では，別居期間５年以上が離婚原因となるわけではなく，「その他婚姻を継続し難い重大な事由があるとき」という離婚原因にあてはまるかどうかを裁判所が判断するときに，別居期間が考慮されることになります。

有責配偶者からの離婚請求で長期別居が考慮されるか

夫婦のうち，離婚原因を生じさせたことについて主に責任のある方を「有責配偶者」と言います。

「その他婚姻を継続し難い重大な事由」という離婚原因が存在する場合でも，その事由を生じさせた方が離婚請求をして，離婚が簡単に認められるようでは，社会正義に反します。
そのため，判例では，有責配偶者からの離婚請求は原則として認められないものとされています。
例えば，自分が不貞行為をして夫婦関係を悪化させて「婚姻を継続し難い」状態にしておきながら，「婚姻を継続しが難いから離婚したい」と離婚を求めるのは正義に反するので，許されないということです。

有責配偶者からの離婚請求が認められる例外

有責配偶者からの離婚請求が認められるのは，もともと社会正義に反するものが，社会正義に反すると言えない状況にまで変化したような例外的な場合となります。

最高裁判所は，「夫婦の別居が両当事者の年齢及び同居期間との対比において相当の長期間に及び，その間に未成熟の子が存在しない場合には，相手方配偶者が離婚により精神的・社会的・経済的に極めて苛酷な状態におかれる等離婚請求を認容することが著しく社会正義に反するといえるような特段の事情の認められない限り，当該請求は，有責配偶者からの請求であるとの一事をもつて許されないとすることはできないものと解するのが相当である。」（昭和６２年９月２日最高裁判決）という判断をしています。

つまり，「夫婦の別居が両当事者の年齢及び同居期間との対比において相当の長期間に及ぶこと」をクリアすると，有責配偶者からの請求でも，離婚が認められる可能性が生じることになります。

例外的に離婚が認められるのに必要な別居年数

この昭和６２年の最高裁の判決の事例は，別居期間３６年の事例でした。
その後の裁判例を見ると，他の事情とのかねあいもあって，別居年数だけを取り上げて何年経ったら離婚が認められるのかをお話しするのは難しいのですが，概ね，次のような状況となっています。

別居５年以下: 同居期間が短くても無理
５〜１５年: 年齢や同居期間次第
１５年以上: 別居期間の条件は満たす

期間経過による変化も重要

もっとも，別居年数だけを見るわけではありません。最高裁判決は，有責配偶者からの離婚請求を認めるかどうかを判断するにあたって，次の事情を考慮する必要があると言っています。

有責配偶者の責任の態様・程度
相手方配偶者の婚姻継続についての意思及び請求者に対する感情
離婚を認めた場合における相手方配偶者の精神的・社会的・経済的状態及び夫婦間の子（殊に未成熟の子）の監護・教育・福祉の状況
別居後に形成された生活関係（たとえば夫婦の一方又は双方が既に内縁関係を形成している場合にはその相手方や子らの状況等）
時の経過がこれらの諸事情に与える影響

この５番目，時（別居期間）の経過によって諸事情がどれだけ変化（風化）したかも大事になります。

不貞行為後に家を出て行ったような場合でも，①謝罪して生活費（婚姻費用）を支払い，責任を果たし続けた１０年間の別居期間と，②謝ることも無く逆に「おまえが悪い」と責任をなすりつける発言をし，生活費も払わない１０年の別居期間では，①の方が社会的な評価は良くなり，離婚が認められやすい方向に働きます。

どちらも有責配偶者とは言えない場合の離婚請求で別居期間はどのように考慮されるか

「その他婚姻を継続し難い重大な事由」の発生について，夫婦のどちらに主に責任があるか定まらないことがよくあります。性格の不一致で一方の責任とは言えない場合，どちらも悪く夫婦両方共に責任がある場合などです。
有責配偶者からの離婚請求でなければ，離婚を認めることが社会正義に反するかどうかという裁判所の考慮はありません。

そして，「その他婚姻を継続し難い重大な事由」という離婚原因があるときに，離婚が認められることになります。（個人的な判断基準ではなく）社会一般的に見て修復が無理という事情が証明されれば，裁判で離婚が認められるということになります。

別居期間に関しては，長ければ長いほど，修復できなかった期間が積み上がることになるので，結果として「その他婚姻を継続し難い重大な事由」があると認められやすくなります。
５年以上別居して修復に進まなかったのであれば，特殊な事情がない限り，「その他婚姻を継続し難い重大な事由」は認められるでしょう。

別居期間よりも重要なこと

別居期間は説明・証明しやすいのですが，別居期間だけで，離婚が認められるかどうかが決まるわけではないので，別居期間だけを気にしすぎるのは問題です。

夫婦が別居するまでに至る過程には，同居を続けられないような事情がありますし，別居期間中に修復できなかった経過の中には，修復が困難な事情があります。
こうした事情を適切に説明・証明すれば，別居期間が短くても「その他婚姻を継続し難い重大な事由」が認められることが多いものです。

当事務所で取り扱った事案でも，双方共に「その他婚姻を継続し難い重大な事由」を発生させた責任があり，若干，訴えられた方の責任が重いと感じられるケースで，１〜２年の別居期間でも離婚が認められたことがあります。

「婚姻関係を破綻させた原因」・「別居になった原因」は何でしょうか，相手方の責任の程度はどうでしょうか。
離婚に詳しい弁護士は，ご依頼者から個別の事情をお聞きして，こうした事情を見つけ出し，主張・証明していく作業をします。

よくあるご質問

Ｑ　調停をひかえています。夫の申立ての離婚調停，私の申立ての夫婦円満調停です。 一年前のある日，愛人がいることを告げられ，愛人との間で子どもを作ったと言われました。そして，家を出て行ってしまいました。 私と夫の間には，高校生と小学生の子どもがいます。私たち夫婦は普通に暮らしていました。仲のよい夫婦だと思っていました。 ５年間別居をしていたら，離婚が成立するんでしょうか？ 離婚をしたくない私にアドバイスを下さい。: Ａ　５年別居していたら当然に離婚になるということはありません。詳しくは，このページの解説をご覧ください。
また，判例上，ご相談者の夫のように不貞行為をした側，離婚するような事情を作った側である有責配偶者からの離婚請求は認められないのが原則となっています。
ただし，例外的に「夫婦の別居期間が双方の年齢及び同居期間と対比して相当の長期間」になると，認められる場合が生じてきます。
協議での離婚，調停での離婚は，拒否することができます。
また，裁判になった場合でも，現時点では，別居期間は「相当の長期間」ではありませんし，独立していないお子さんがいらっしゃるので，離婚が認められる可能性は少ないと思います。
ただ，将来，別居期間が相当長期間と言える状態になり，お子さんが手を離れるようになった場合には，離婚が認められてしまうこともありうると思います。
同じ別居期間でも，夫婦の関係が風化し，ご相談者の婚姻継続意思が弱まったといえる状態が見られるほど，離婚が認められやすくなります。やり直す意思があることを積極的に手紙などで伝え続けることが，対策となるでしょう。
また，場合によっては，一定の期間毎に，夫婦円満調停を申立てる，同居調停を申立てるなど，積極的に修復に向けた努力をすることも対策の１つになると思います。
ご主人が，愛人と内縁関係になって，あなたとの別居が続き，あなたに生活費（婚姻費用）も払わないような状態が続いて，ご主人が突然亡くなると，遺族年金は愛人側に支給されることになります。面倒でも生活費（婚姻費用）の請求をし，必要に応じて婚姻費用分担請求調停も行って，万一の事態に遺族年金が受け取れないことにならないよう対策してください。

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